2020年2月28日,CAS以新闻稿形式公布孙杨案裁决结果,3月4日晚,CAS第CAS 2019/A/6148号案裁决全文公开发布。这是一份教科书一般的国际体育仲裁裁决书,对仲裁过程中所有实体与程序问题一一作了阐述,解答了国内观众连日来的诸多疑点。也令我们更清楚地看到该案的上诉之路不好走。
壹:事实上检测官和采血助理均已提前接受盘问完成作证
在前期预测中,我们一直以为检测官未在庭审现场出现,从而以为仲裁庭没有安排如果重要的关键证人接受运动员一方的盘问,疑似未能保证运动员享有平等受审权利。裁决书揭示,运动员一方很早就关注三位关键证人作证问题。2019年7月16日,运动员通知CAS应当采取紧急措施以确保检测官、采血助理和陪护员三人能够参加庭审,并要求仲裁庭推迟开庭日期直到三位能够亲自出庭作证。
2019年8月7日,仲裁庭通知各方当事人,指出仲裁庭认为WADA的诉请依赖三位中国证人的证言,因此,这三位证人必须接受仲裁庭和其他当事方的交叉盘问,以检验其形成的证词和证据的可信性,由此仲裁庭命令WADA必须让这三人参加庭审接受质询。
最终,检测官先于正式庭审于2019年9月5日在斯德哥尔摩接受本案各方律师的交叉询问,对其证词及证据作了提前作证。而采血助理则于庭审前一天,即2019年11月14日,通过视频会议形式,接受了在洛桑的各方律师和仲裁庭的盘问,对其证词及证据作了提前作证。而陪护员则分别于2019年10月16日及11月10日向仲裁庭提交了两份书面证词。2019年11月12日,仲裁庭表示因离开庭日只有三天因此不再强求第三位证人即陪护员作证。次日,运动员回应称仲裁庭拒绝接受陪护员作证,再次日,仲裁庭解释说,仲裁庭并不拒绝听取陪护员作证,但在过去数月一直未能请到他,而在庭审前最后一天陪护员又突然说可以作证,仲裁庭认为此不妥。
至此,有关三位证人未能出庭作证接受盘问之谜解开,其中检测官和采血助理两人事实均已经接受各方律师及仲裁庭盘问并完成作证,唯陪护员仅提供两份书面证词。而在最终认定检测官当晚多次已经向孙杨发出关于违规后果的警告这一节事实上,仲裁庭最终依赖的是检测官和采血助理的证言,并没依赖陪护员的证词,因为他的证词未经交叉盘问。
以上事实得到澄清,则我们之前寄望的仲裁庭未能命令关键证人出庭接受盘问从而有可能影响正当程序原则的预测,已经不再成立。
贰:WADA逾期提交上诉状的争议:理查德·杨给我们上的一课
本案中,一审裁决于2019年1月3日送达给孙杨和国际泳联,于1月7日送达给WADA和中国反兴奋剂中心。WADA于2019年2月14日向CAS提交了《上诉申请书》(同时申请将上诉期限延长45天),将此案带入CAS上诉仲裁程序中。CAS批准其上诉期限延长20天。2019年4月3日,WADA再向CAS提交《上诉状》,此时距离1月3日已经过去整整90天。
(1)CAS驳回孙杨关于认定WADA逾期提交上诉状的请求
2019年5月9日孙杨和FINA请求CAS认定WADA因逾期提交上诉状而导致本案不具有可受理性。2019年5月19日,CAS作出中间裁决(C519裁决),认定WADA的《上诉申请书》和《上诉状》均已在限期内提交,不存在逾期提交问题,驳回运动员和FINA的请求。本次公布的裁决书全文首次披露了CAS认定WADA未逾期的理由。
(2)瑞士法院驳回孙杨针对C519裁决提起的上诉
2019年6月11日,孙杨针对C519裁决向瑞士联邦最高法院提起上诉,要求法院认定由于WADA逾期向CAS提交上诉状,导致该仲裁不具有可受理性,从而导致CAS对本案不具有属时管辖权(jurisdiction ratione temporis)。
瑞士法院于2020年1月6日裁定驳回孙杨的上诉。法院认为C519裁决是一项仲裁中间裁决,不是最终裁决也不是部分裁决。而根据《瑞士联邦国际私法》第190条第3款,中间仲裁必须是事涉仲裁庭组成或管辖权的,才可以向法院上诉。本案中,有关逾期提交上诉状与否的问题,属于仲裁可不可以受理(“可受理性”)的问题,并不会影响仲裁庭的管辖权。法院认为,体育仲裁与商事仲裁不同,其管辖权来源于单项体育联盟内部规章的规定,而非当事人之间的仲裁协议之约定。由于所上诉事由不是管辖权问题也不是仲裁庭组成问题,所以法院驳回上诉。
这是瑞士法院首次就逾期问题属于可受理性问题而非管辖权问题作出认定。
(3)理查德·杨给我们上了一堂生动的体育仲裁规则课
那么WADA到底为何能够拖90天之久再提交上诉状,而不会构成逾期呢,这就不得不提WADA的代理律师理查德·杨。
在我看来,理查德·杨在世界反兴奋剂领域的最大成就,并不是协助美国反兴奋剂中心扳倒自行车环法赛七冠王阿姆斯特朗(Lance Armstrong)、美国田径女飞人琼斯(Marion Jones)以及环法冠军兰迪斯(Floyd Landis),而是他领导起草了世界反兴奋剂机构最新的《世界反兴奋剂条例》,并通过与全球体育组织及各国政府长达数年的谈判,使得全球超过600多个国际体育组织与160个国家政府同意统一采用这份《世界反兴奋剂条例》来作为规则模板,从而使得全球反兴奋剂规则得到大一统。因此,如果说理查德·杨是世界反兴奋剂规则的教父级人物并不为过。
对于体育法律师而言,对于国际体育仲裁上诉审上诉期限的理解,通常是自收到一审裁决书之日起21日内向CAS提交《上诉申请书(statement of appeal)》,再在这个时限之后的10日内向CAS提交《上诉状(appeal brief)》。但在本案中,理查德·杨把对规则的运用发挥到极致。
《FINA兴奋剂控制规则》(《DC规则》)第13.7.1条第1款规定,上诉人(包括虽非一审当事人但有上诉权的上诉人,本案中例如中国反兴奋剂中心)的上诉期限为收到裁决后的21日内;第2款规定,尽管如此,WADA的上诉期限是任何其他方之上诉期届满之后的21日内;第3款规定,相似地,FINA的上诉期是任何其他方(除WADA以外)上诉期届满之后的21日内。
WADA对上述规则理解如下:本案中中国反兴奋剂中心于2019年1月7日收到一审裁决,因此,根据第13.7.1条第1款,中国反兴奋剂中心(理论上)的上诉期为2019年1月28日,再根据第13.7.1条第3款,FINA的上诉期限再在其后加上21天至2019年2月18日止。由于第13.7.1条第2款规定,WADA的上诉期限是在任何其他方,理应包括FINA,之上再加21天,那么WADA的上诉期限就变成至2019年3月11日。《CAS仲裁程序规则》第R51条规定,提交上诉状的期限是上诉期届满之后10日内,因此,这个期限就到了2019年3月21日。最后,由于此前CAS已经批准WADA上诉期限延长20天,因此,最终的提交上诉状的日期应该是2019年4月10日。WADA于2019年4月3日提交的上诉状,并未逾期。
在最终裁决书中,CAS阐明仲裁庭完全接受WADA对上诉期限的理解,认为WADA的《上诉申请书》和《上诉状》均已在限期内提交,不存在逾期,从而驳回孙杨请求的原因也就在此。
(4)目前上诉中,孙杨再提逾期问题还有意义吗?
我们认为再提逾期问题已经没有意义。因为瑞士联邦法院在2020年1月6日作出的裁定已经明确表示国际体育仲裁中当事人逾期提交上诉状属于可受理性问题,应由体育仲裁机构自行处理,不属于管辖权问题,不能以此为由提起上诉。
这是瑞士法院首次对国际体育仲裁中的逾期问题的性质作出认定,具有重大意义。
叁:WADA代理律师理查德·杨的利益冲突问题
理查德·杨,原为国际泳联法律委员会(FINA Legal Commission)顾问,为了能够代表WADA出战本案,理查德·杨于2019年2月1日从FINA法律委员会辞职,并于两周后(2019年2月14日)代表WADA向CAS提交了针对孙杨的《上诉申请书》。2019年2月18日,WADA通过修正《上诉申请书》将FINA列为第二被告。
(1)CAS驳回孙杨关于认定理查德·杨存在利冲的请求
2019年3月中旬,孙杨和FINA认为理查德·杨作为WADA代理律师,因其之前在FINA任职而FINA在本案中为第二被告,因此由其代理WADA存在利益冲突,坚决要求理查德·杨退出代理。理查德·杨予以拒绝。
2019年5月29日,孙杨向CAS提出请求,要求认定理查德·杨代理WADA存在利益冲突,并且进一步主张,由于理查德·杨不适格,故由他代表WADA于2019年2月14日向CAS提交的《上诉申请书》不应被受理,由此CAS对本案不具有属时管辖权。
2019年7月26日,CAS作出裁决(该裁决于2019年8月2日通知给当事人,以下简称“C726裁决”),驳回孙杨的整体请求,认为理查德·杨的代理不存在利益冲突,因此他参与本案并不影响由他代为提交的《上诉申请书》的可受理性,也不影响CAS对本案的管辖权。
(2)CAS驳回利冲请求的理由
CAS在最终裁决书中指出,在国际仲裁程序中,通常从紧认定代理人不适格问题,唯有在主张者能够举出确凿证据的情况下才会予以支持。本案中,孙杨和FINA均未能举证证明理查德·杨从过去在FINA法律委员会的任职中获得了对本案的程序和实质益处。FINA执行董事证实FINA法律委员会通常并不参与FINA反兴奋剂违规的处理程序,且据其所知,理查德·杨此前从未从FINA接收过任何与孙杨案有关的信息。仲裁庭也不认为理查德·杨作为《世界反兴奋剂条例》起草者的身份会与其代理本案产生冲突。此外,虽然FINA也坚称理查德·杨存在利冲,但理查德·杨曾在2019年2月7日写电邮给FINA执行董事,说“感谢你周一来电确认FINA认为我在孙杨上诉案中代理WADA不存在利冲”,而FINA执行董事在回邮中对此并未予以反驳。综合以上,CAS认定理查德·杨没有利益冲突。
(3)瑞士法院驳回孙杨针对C726裁决提起的上诉
2019年9月2日,孙杨针对C726裁决向瑞士联邦最高法院提起上诉,提出四点请求:(1)法院受理其上诉,(2)宣判C726裁决无效,(3)宣告CAS无管辖权,及(4)替换WADA新提名的仲裁员Romano Subiotto。
法院最终于2019年10月28日驳回了孙杨的上诉,其理由与法院驳回C526裁决相类似。法院认为C726裁决是一项仲裁中间裁决,根据《瑞士联邦国际私法》第190条第3款,唯有事涉仲裁庭组成或管辖权的中间裁决,才可以向法院上诉。本案中,有关WADA代理律师是否存在利冲、以及由不适格律师代交文件导致逾期与否的问题,同样属于仲裁可受理性的问题,而非管辖权问题。因此,法院驳回上诉。
(4)目前上诉中,孙杨再提理查德·杨利冲问题还有意义吗?
我们认为再提利冲问题已经没有意义。因为瑞士联邦法院在2019年10月28日作出的裁定已经明确表示利冲问题导致的逾期问题同样属于可受理性问题,不属于管辖权问题,不可以此为由提起上诉。
换言之,逾期与否与利冲与否的问题,CAS均具有终裁决定权,而这些终裁是不可诉的,能够提起上诉的理由只能是仲裁庭组成不合规、管辖权有问题、超裁或漏裁、有违正当程序原则或公共政策。